涉外抚养费追索时如何实现利益最大化

案情简介

原告：张某，女，中国国籍，现住中国上海市。

法定代理人：姜某，女，中国国籍，住中国上海市某区，系原告之母。

被告：刘某，男，德国国籍，现住德国柏林。

原告之母姜某2000年经人介绍与被告刘某相识，那时刘某还未取得德国国籍。2001年初双方结婚，并于当年底育有一女张某。被告在结婚后不久，即返回德国工作，并取得了德国国籍，只是每年回沪探亲二三次。但自2003年始，刘某便再未回沪。期间，原告之母姜某独自抚养女儿张某。初始，被告还寄抚养费回国，但自2003年起，虽经多次催要，被告均再未汇款回家。无奈，姜某以女儿张某的名义诉至法院，要求被告支付抚养费每月2 000元人民币。

原案裁判结果

上海人民法院受理该案后进行审理，在开庭调查辩论后，原、被告协商达成一致意见，法院以判决书的形式对双方的协议内容进行了确认，本案得以审理终结。判决书内容大致为：责令被告每月向原告支付人民币1000元，至18岁止；受理费50元，由被告承担。

现行法律分析

本案关注的焦点是:被告非中国国籍，又不在国内居住，若其不主动应诉，如何处理?如何执行?如何证明被告收入情况以确定抚养费的数额？

送达依《民事诉讼法》第283条及适用条约办理，外交途径不是唯一方式。应提供被告准确地址和联系方式，核实代理人、邮寄、电子等合法送达方式及所在国法律限制。

被告拒收不当然导致必须公告，更不能直接推算一审至少一年。符合法定条件时，现行涉外公告期为60日；合法送达后可依法缺席审理。判决可先执行被告境内股权、存款等财产；对境外财产，可依第297条及外国法评估承认执行，不应称国际上没有可行办法。

对于第一个难点，律师作为原告的代理人，为了避免上述困境的发生，对原、被告的情况进行了仔细了解。后来得知，被告现为德国一家公司总裁，其在上海一家分公司占有20%的股份。律师遂即向被告发函，称若其不配合法院审理案件，我方将：

（1） 法院缺席判决后，申请法院执行其股权。

（2） 若被告来中国，将申请法院扣留其护照。

在这种情况下，经过几轮谈判，被告终于让步，同意给付抚养费。

这样双方才得以在法庭上以协议方式解决问题。

对于第二个难点，律师找来当年原告出国探亲时，被告提供的保函，内有德国某公司出具的被告收入证明——被告每年有近15万马克的收入，据此律师提出每月2 000元人民币的抚养费请求。

涉外抚养费首先须确定准据法。《涉外民事关系法律适用法》第29条要求，从一方经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法中，适用有利于保护被扶养人权益的法律；这不是任意选择金额最高的国家或法院。外国法应依法查明，再比较具体规则。若适用中国法，抚养费依子女实际需要、父母负担能力及当地实际生活水平确定，收入证明仅是其中一项证据。

本案通过境内股权线索促成解决的经过可以参考，但股权须确属被执行人并依法执行，不能将公司财产直接当作股东个人财产。限制出境、证件控制由法院等有权机关依法律决定，当事人不得自行扣留护照。协商不替代依法送达和执行，也不能将原案1000元作为跨境抚养费的普遍标准。